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作者：龚牧龙 张倩 2006年1月1日，新的《中华人民共和国公司法》正式施行。该法的推行将为中国营造一个效率更高、鼓励创新的金融市场，并为进一步降低市场门槛和促进企业成长提供了明确的法律依据。相关条款的修订也将改善中国的公司治理水平，并提高交易的安全性。 自新《公司法》正式实施至今两年多的时间里，新《公司法》作为规范公司行为的基本法在规范公司行为合法化、市场化方面起到了不可忽视的作用。在增强市场监管力度、强化市场主体法律责任的同时，新《公司法》也侧重在放松管制、降低发行上市门槛、拓宽创新空间、优化交易程序等方面作出调整，体现出更加市场化的思路。在新的法律框架下，各市场主体拥有了更大的发展空间、更广的投资选择、更多的创新自由以及更高效的交易环境，资本市场因而更加富有活力。 一、降低门槛，充实资本市场主体 新《公司法》实施后，新的公司、新的资金进入资本市场的门槛有所降低，这也意味着在未来发展过程中，会有更多的公司和资本不断涌入市场，使市场保持旺盛的生命力。市场准入制度的放宽，对于资本市场来说，意义重大。 原《公司法》第78条规定："股份有限资本的最低限额为人民币一千万。"这是基于当时的背景采取了防止滥设公司的政策，其出发点是为了避免滥设公司而导致社会经济秩序的混乱。但是，为禁止少数违法者的规定却给多数投资者设立公司带来了不便。另一方面，原《公司法》以防止滥设公司作为主旨，导致了公司法中强行性规范的增加。公司法作为一部市场调节法律，不应过多的以强行性规范的形式规范市场主体，强行性规范的增多也导致了公司法的规范结构失调。 资本是公司成立的重要条件，最低注册资本的降低可以使更多的闲置资本或小额资本投资于公司。因此，新《公司法》第81条第3款规定："股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。"这样的修改降低了设立股份有限公司的资金门槛，带动了投资者的投资热情。更多的股份有限公司得以设立，这就为资本市场提供了更多的主体资源，对资本市场的运作有着不可忽视的影响。 新《公司法》第81条第1款规定："股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。"根据本条规定，股份有限公司的发起人只要缴足100万元注册资本，公司即可成立，股份有限公司的设立门槛不仅大幅降低，设立的要求也更加宽松。这在一定程度上便于小额资本投资于公司，同时也提高了资本的利用效率。 而对投资公司来说，新《公司法》第81条第1款在允许普通公司的投资者在公司成立之日起两年内缴足注册资本的同时，允许投资公司的股东（有限责任公司）或股份有限公司的发起人在公司成立之日起五年内缴足。这是由投资公司的特殊性质所决定的，投资公司的成长壮大对于整个社会具有极为重要的作用。鼓励投资公司的设立与健康发展，同时也是鼓励资本市场的繁荣。 同时，新《公司法》对公司出资方式的规定也在一定程度上促进了高科技企业的成长与发展，为资本市场注入了新的活力。原《公司法》第24条和第80条规定，有限责任公司的股东或股份有限公司的发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资……以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司或股份有限公司注册资本的20％，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。这将公司的出资形式局限于法律所列举的几种，并且对技术出资进行了最高限额规定，出资形式有较大的局限性，股权等其他形式的出资不为法律所接受，在一定程度上也限制了企业的资本运作。新《公司法》第27条规定："股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转的非货币财产作价出资".显然，新《公司法》扩大了可以出资的形式，使得股权等其他形式的出资进入企业，并且取消了对非专利技术作价出资的比例限制。可以预见，在新的法律框架下，将会出现更多的拥有自主知识产权的创业型公司，成为经济快速增长的又一重要动力。 上述新《公司法》的规定对公司进入资本市场、参与市场竞争降低了门槛、扩大了渠道，使得资本市场的参与主体不断增多。 二、放松投资管制，利于资本市场壮大 公司作为一种营利性组织，其基本的经济和社会功能在于获取投资收益、限制投资风险、募集经营资金和实行企业科学管理。就其根本性质而言，公司就是投资者的投资工具，"公司的一切经营收益最终都要分配给公司的股东。因此从本质上说，公司是一种股权式的投资收益形式，是股东赚钱的工具。" 新《公司法》改变了过去限制投资的制度设计，转向对投资主体投资行为的鼓励、投资资源的充分利用、投资风险系数的降低、投资渠道的开拓等一系列制度设计，对我国投资市场的改善起到了不可忽视的作用。 原《公司法》第12条规定："公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。"这条规定使公司向其它公司的投资额限制在公司净资产的50％以内，不利于公司向其他公司的投资。公司这一营利性主体具有根据公司资本状况和市场状况向其他公司投资的能力，而法律的这一强制性规定限制了公司为股东谋取最大利益的可能。 新《公司法》取消了这一限制性规定，对转投资问题交由公司章程规定。新《公司法》第16条规定："公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。"这两条规定意味着对公司投资的鼓励。公司可以向其他企业投资，而不局限于原来所规定的"其他有限责任公司、股份有限公司" ；投资数额也没有法律限制性规定，交由公司自己决定，由公司章程或者由公司董事会或者股东会、股东大会决议作出限制性规定。公司可以根据市场情况，将本公司的闲置资本投资于其他企业，以便为公司获取最大的利益。 同时，新《公司法》沿袭了原《公司法》的精神，将承担连带责任的投资形式排除在公司投资方式之外。明确规定了"除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。" 可见，新《公司法》对于公司对外投资的规定，一方面扩大了公司对外投资的范围，使公司真正成为市场经济的参与者，另一方面，也保护了公司的投资者，使其避免承担连带责任的后患。 三、股东自治，退出自由 构建良好的资本市场，收购、兼并等优化市场结构的行为必不可少。在新《公司法》实施后，对于公司合并、分立制度的条款也进行了修订，删除了原《公司法》股份有限公司合并分立必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准的规定，明确了公司合并分立后的法律后果。这种修改在现实中意义重大。 兼并收购是资本市场内部优化配置的行为，也是企业在市场环境中优胜劣汰的自然行为，对这种行为不需要过多的政府干涉。原《公司法》中股份有限公司合并分立必须报批的规定 ，无形中削弱了市场对企业的调节，其法定程序繁琐必将影响到这种正常市场行为的效率，应当按照注重效率的原则予以简化。这种修改也有助于市场主体更便利地利用这些手段，优化资本市场结构，改善资源配置效率并提高上市公司的素质。 新《公司法》还对股份有限公司发起人所持有的股份转让的限制有所放松，这在一定程度上为股份转让提供了更广阔的空间，也为资本流动提供了更多的机会。在股份有限公司发起人股份的转让上，新《公司法》由原《公司法》规定的三年内不得转让 ，改为一年 内不得转让，缩短了股份有限公司发起人的股份禁售期，为发起人股份的市场退出提供了更多自由，有利于资本的流动。 在有限责任公司的股权转让方面，新《公司法》在沿袭原《公司法》相关规定的同时，做了进一步的完善。在优先购买权的表述上，明确了两个以上股东同时主张行使优先购买权时先协商、协商不成的再按照各自出资比例行使优先购买权的处理原则，解决了实践中优先购买权冲突的常见僵局。新《公司法》还允许股东通过公司章程对股权转让另行约定 ，体现了股东自治的原则。这些新的规定都促进了有限责任公司股权转让的繁荣，而且处处体现了新《公司法》"放权于公司"的精神。 新《公司法》实施后，由于对股权、股份转让的限制减少，转让机制更为清晰，收购兼并等行为日益增多，这有利于提高资源配置效率、促进控制权市场的形成、加快资本的合理配置，这些都有利于提高市场的活力。同时，也便利于资本的重组和流动，使资本市场特有的价值发现和资源配置的功能得到更好的发挥。 四、完善公司治理，增设上市公司特别规定 投资者之所以乐于投资公司，就是因为他们期望能从公司的经营行为中获利，投资者是公司的最终权利人。我国公司董事会中内部人控制和大股东控制的情况很普遍，常常导致公司治理结构的不平衡。如何最大程度的保护自身利益、避免受到损失成为公司股东关注的焦点所在。《公司法》作为规范公司法律行为的基本法律，承担了规范公司行为、维护股东利益、改善投资环境的重任。 作为股东，其最主要的权利是资产收益、参与重大决策和选择管理者，这些权利在原《公司法》中都有了原则性的规定。近些年来，实践中对股东权利和利益的侵犯，一方面是股东权益保护的立法不够健全，很多股东权益未在原《公司法》中作出细化规定；另一方面是法律对控制股东和董事会的限制不够，使中小股东权益受到不同程度的侵害。 新《公司法》增加了很多完善公司法人治理结构方面的规定。新法实施后，公司的股东会和董事会制度得到了完善，股东会、董事会召集和议事程序得到了充实；监事会的职权比以前得到了增加，监事会会议制度也更加完善。同时，新《公司法》对公司董事和高级管理人员对公司的忠实和勤勉义务以及违反义务的责任作了明确细化的规定 ，对公司董事和高级管理人员加以具体明确的限制，有效的规制了这些人员的不法行为，使公司治理更加透明化。 新《公司法》中，设置专节规定了上市公司治理制度。对上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的行为给予了法律限制 .同时，新《公司法》要求上市公司设立独立董事、董事会秘书 ，还规定了上市公司董事决策回避制度 .实践证明，这些制度为上市公司的结构优化、保护股东利益起到了不可忽视的作用，进一步完善了公司法律制度，为我国市场经济发展提供了更加有力的制度支持，对于提高上市公司质量、拓宽资本市场发展空间、激发市场活力、促进市场健康和谐发展等方面都产生了积极而深远的影响。 新《公司法》在优化公司治理和公司结构的同时，为防范滥用公司制度的风险，增加了"公司法人人格否认"制度的规定 .当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，严重损害公司债权人利益时，该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资额为限对公司承担有限责任的权利，而应对公司的全部债务承担连带责任。这一规定，为防范滥用公司制度、保证交易安全、保障公司债权人的利益以及维护社会经济秩序，提供了必要的制度保障。 总之，新《公司法》的实施对促进资本市场的创新与发展产生了巨大的推动作用，同时也为健全融资体系，深化金融体制改革提供了坚实的制度基础。 *龚牧龙为金杜律师事务所北京总部证券部。龚律师得主要执业领域为证券、收购与兼并、外商投资、风险投资基金等。他在证券领域具备丰富的经验，曾代表几十家企业进行各类股票或债券的境外或境内发行上市或私募项目。 **张倩为金杜律师事务所北京总部证券部律师。 （责任编辑：职场达人） |
